法律渊源概念

是指具有法律约束力或具有法律说服力的规范或准则。

1.正式的法的渊源：如宪法、法律、行政法规

2.非正式的法的渊源：如正义标准、理性观念、政策、道德信念、习惯、乡规民约

非正式渊源的适用原则

1.在一般的案件中（即非疑难案件中），适用正式渊源判案，同时也符合了相关非正式渊源。

2.在疑难案件中，优先适用正式的法的渊源。原因在于，法律规定明确，可以最大限度实现法治的确定性。

3.非正式渊源可以指导法律解释，法律推理及法律论证。

4.如果出现了正式渊源的缺位（在民商事案件中）可以适用非正式的法的渊源。

5.如果适用正式渊源可能导致个案不正义，（在民商事案件中）可以适用非正式的法的渊源。

非正式渊源的重要意义

1.弥补法律漏洞，填补法律空白

2.维护法律传统，提高法律决定的可接受性，古谚有云“习惯乃法律之母”

3.节约司法资源，树立司法权威。

4.实现法律效果和社会效果相统一，从而实现实质法治和形式法治的相统一。

论述与案例分析

材料：某民法典第一条规定，“民事活动，法律有规定的，依照法律规定，法律没有规定的，依照习惯，没有习惯的，依照法理。

问题：从法的渊源的角度分析该条规定的含义及效力根据。

参考答案

法的渊源是指具有法的约束力或说服力的规范或准则。它主要包括正式渊源和非正式渊源。法律规定属于正式渊源，习惯属于非正式渊源，在法的渊源的适用过程中，我们应当首先适用法的正式渊源，因为其具有明确性，可预测性。当正式渊源缺少的情况下，可以适用非正式渊源，如道德、习惯等，非正式渊源可以指导法律解释、法律推理和法律论证，可以弥补法律漏洞，填补法律空白，提高法律的可接受性、维护司法权威、有利于实现法律效果和社会效果相统一，从而实现实质和形式法治相统一。在缺少法律规定、习惯时，才能适用法理，这是因为法理本身就具有学术争论。容易产生歧义，所以在案件判决的过程中，应注意法律优先，其次习惯，最后考虑法理。